Задать вопрос юристу
 <<
>>

КАКОВА МИРОВАЯ ПРАКТИКА ПОСРЕДНИЧЕСТВА

Посредничество применялось для урегулирования деловых конфликтов еще в древности20. Однако широко распространенным и профессиональным оно стало в последние 50 лет.

Массовое производство, информационный бум, развитие телекоммуникаций и транспорта, глобальная взаимозависимость, проживание миллионов людей на ограниченном пространстве привели к беспрецедентному росту числа споров и их усложнению.

В первую очередь это явление охватило наиболее промышленно развитые страны с правовой культурой, склонной к судебному разбирательству. Это потребовало поиска более совершенных процедур их урегулирования. Постепенно суды оказались в кризисе, будучи не в состоянии справиться с нарастающим объемом споров.

Посредничество в США

В 60-е гг. XX в. в таком кризисе оказалась судебная система США. В результате произошло возрождение таких примирительных процедур, как посредничество, и их переход на качественно новую, профессиональную основу. Компании и юридические фирмы США испытали различные способы урегулирования споров, в том числе ранее неизвестных, и внедрили их в деловую практику. Появился термин «альтернативное разрешение споров» (alternative dispute resolution — ADR), поскольку примирительные процедуры рассматривались как более эффективная альтернатива судебной системе (впрочем, едва ли кто-либо из западных юристов всерьез предполагал возможность полной замены судебной системы примирительными методами).

Большую популярность приобрел арбитраж. Но и он обладал рядом недостатков, свойственных судебной системе: дороговизна и длительность процедуры, разрушение деловых связей сторон и ограниченный характер возможных условий разрешения спора. Поэтому расширилось применение посредничества, появились такие формы, как «мини-суды» (mini-trials), независимое экспертное заключение, рекомендательное арбитражное и судебное

36

решения при сокращенной процедуре разбирательства, а также различные гибридные формы, такие как посредничество-арбитраж. Первый «мини-суд» прошел в 1977 г., теперь же в США эта процедура стала широко распространенной.

Поначалу внедрение новых процедур шло медленно. Однако в 80е гг. были созданы различные организации для удешевления споров для крупнейших компаний. Опыт США в этой области имеет огромное значение для всего мира. В результате их практики примирительные процедуры заняли центральное место в арсенале способов урегулировании споров. Во многих штатах те юристы, которые при консультировании клиента по поводу его спора игнорируют ADR, могут быть привлечены к ответственности за профессиональную недобросовестность. Правила профессионального поведения адвоката включают обязанность знать о различных способах урегулирования споров и учитывать их при консультировании клиентов: в предвидение возможности судебного спора юрист должен рекомендовать клиенту ту форму ADR, которая наиболее подходит для урегулирования спора или достижения нужной правовой цели.

В настоящее время в США сложился обширный рынок услуг по примирению. В него входят организации, которые оказывают услуги по примирению в самых различных областях, от дел о расторжении брака до споров в области охраны окружающей среды.

Уже на протяжении нескольких десятилетий американские корпорации успешно используют ее в своей деятельности, прибегая к судебным разбирательством только после попытки найти взаимоприемлемое решение с помощью медиации.

Это позволяет им экономить сотни миллионов долларов на судебных исках.

В результате опроса 1000 крупнейших американских корпораций выяснилось, что 88% из них в течение последних трех лет использовали медиацию, 79% обращались к арбитражным механизмам, 81% назвали медиацию как более приемлемую форму, чем судебная процедура, 59% отметили, что медиация позволила сохранить в последующем партнерские отношения между участниками спора. Крупнейшие корпорации («General Electric», «Motorola», «Toyota» и многие другие) признают, что более 50% споров с их участием разрешается путем медиации.

Многие американские компании принимают собственные ADR — программы, в которых устанавливают критерии выбора между судом и примирительными процедурами, а также учатся методике урегулирования споров, назначают ответственного координатора по примирительным процедурам. В коммерческие контракты включаются положения о многоуровневом механизме урегулирования споров, направленные на раннее распознавание потенциальных конфликтов и работу с ними. К тому же управленческие кадры активно принимают участие в примирительных процедурах. Принимаются меры по незамедлительному уведомлению другой стороны при возникновении признаков спора; осуществляется периодический пересмотр долгосрочных договоров для предупреждения руководства о возможностях возникновения споров. При этом принято подключать к работе со спорами правовой отдел компании не раньше, чем менеджеров.

37

и опубликовал на сайте :PRESSI(HERSO N ]

Все большее число юридических фирм оказывают услуги по урегулированию споров. Они учреждают специальные ADR — отделы или привлекают внешних консультантов.

По инициативе юрисконсультов американских компаний, обеспокоенных чрезмерно большим размером издержек на суд, в конце 70х гг. был создан Институт разрешения споров при Центре общественных ресурсов (Center for Public Resources (CPR) Institute for Dispute Resolution). В настоящее время он носит название Института предупреждения и разрешения конфликтов (Institute of Conflict Prevention and Resolution). По масштабу своей деятельности Центр стал глобальной организацией, членами которой являются как американские, так и европейские компании, юридические фирмы и частные лица. К концу 1995 г. более 200 крупнейших американских корпораций и более 250 крупных юридических фирм добровольно приняли на себя обязательство не обращаться в суд до проведения попытки примирения в случае спора с другим членом CPR. Центр дает консультации сторонам в выборе нейтральных третьих лиц, оказывающих услуги по урегулированию спора, осуществляет подготовку профессиональных посредников, информирует общественность о значении и содержании примирительных процедур, создает модельные правила для посредничества, мини-судов, примирительных процедур в нефтяном бизнесе, в области ценных бумаг и других видах деятельности.

В США разные альтернативные (как внесудебные, так и судебные) процедуры урегулирования коммерческих споров не только применяются в практике и предусматриваются в коммерческих контрактах, но и являются предметом достаточно подробного законодательного регулирования. Так, в последние годы многие штаты приняли законы о посредничестве. Для обеспечения их унификации и создания единых гарантий эффективности посредничества в 2001 году Национальной комиссией по подготовке единообразных законов был разработан и рекомендован для принятия в штатах Единообразный закон о посредничестве. Закон главным образом посвящен установлению гарантий и пределов конфиденциальности информации, раскрытой сторонами в ходе посредничества. Единообразный Закон применяется к любому посредничеству, как назначенному на основании закона, иного нормативного акта или решения суда, так и к добровольному, за исключением:

- посредничества, касающегося коллективных трудовых соглашений;

- примирения под руководством судьи или арбитра;

- посредничества в начальных или средних школах или исправительных заведениях для несовершеннолетних между их учащимися / воспитанниками (ст. 3).

Согласно Единообразному Закону, заявления и документы, раскрытые стороной в ходе процедуры посредничества, могут использоваться в судебном разбирательстве между сторонами без ее согласия только в следующих случаях:

- они в любом случае были бы раскрыты в ходе судебного разбирательства;

- они содержат угрозу совершения преступления или необходимы для его предотвращения или раскрытия;

- они подлежат публичному раскрытию в соответствии с законом;

- они содержатся в письменном соглашении сторон;

- они сделаны с целью обосновать или опровергнуть обвинение посредника или другой стороны в недобросовестности в ходе процедуры посредничества;

38

- юрисдикционный орган полагает, что нераскрытие информации повлечет значительно более негативные последствия, чем ограничение принципа конфиденциальности, причем разбирательство связано с уголовным преступлением либо его предметом является требование из договора, достигнутого в ходе посредничества, а в каждом из этих случаев требуемое доказательство не может быть получено иным способом (ст. 6).

В остальных случаях посредник вправе сообщить суду только о том, имело ли место примирение сторон, завершена ли процедура, а также о том, кто явился на процедуру, иначе суд не может рассматривать его заявление (ст. 7).

Однако если стороны до раскрытия информации в письменной форме договорились о том, что посредничество полностью либо в части не будет конфиденциальным, они в дальнейшем не вправе ссылаться на положения закона о конфиденциальности процедуры (п. С ст. 3).

Также в Законе устанавливаются требования к лицу, избранному или назначенному в качестве посредника, в кратчайший срок известить стороны о наличии / появлении обстоятельств, которые разумное лицо может счесть свидетельствующими о его небеспристрастности, в том числе финансовой или личной заинтересованности в исходе дела, а также прошлых или настоящих отношениях с какой-либо из сторон (ст. 9).

В 80-е гг. XX в. кризис охватил и судебную систему стран Западной Европы. В результате и у них стали приобретать большую популярность, возрождаться и усовершенствоваться различные примирительные процедуры. Появляются специализированные организации, осуществляющие содействие в примирительном урегулировании споров, в первую очередь коммерческих, таких, как Лондонский Центр по эффективному разрешению споров — Centre for Effective Dispute Resolution (CEDR) и Группа альтернативного разрешения споров — ADR Group.

Важной вехой в развитии примирительных процедур явилось принятие Комиссией ООН по праву международной торговли в 1980 г. Примирительного регламента. Основываясь на регламенте ЮНСИТРАЛ, ряд государств включили в законы об арбитраже примирение, либо как отдельную процедуру, либо как процедуру в рамках арбитража.

Первый международный конгресс, посвященный АРС, состоялся в Гамбурге в 1982 г. и назывался Международный совет по коммерческому арбитражу.

В 90е гг. произошел значительный рост применения примирительных процедур, во многом благодаря активной деятельности CEDR и ADR Group по пропаганде примирительных процедур. Посредничество во многих странах было включено в гражданский процесс, т.е. оно стало процессуальным институтом. Суды стали направлять стороны к использованию примирительного механизма. Так, в 1996 г. Торговый суд Лондона, 60 % дел которого имеют международный характер, принял имеющие обязательную силу Практические указания, уполномочивающие его судей направлять стороны к ADR. К 1999 г. такое направление сторон к профессиональным посредникам, урегулирующим споры, стало частью всей системы гражданских судов Англии.

По данным CEDR, в 2003 году из всех споров, разрешаемых в Центре с помощью медиаторов, в 75% случаев использование медиации привело к достижению согласия сторонами. Примерно такая же тенденция

и опубликовал на сайте :PRESSI(HERSO N ]

39

наблюдалась в другие годы и в других странах. По информации нидерландского Центра посредничества (АСВ Mediation), стороны приходят к соглашению в 85% случаев, а по данным Сингапурского Центра — в 80%.

Подводя итоги развитию примирительных процедур на современном этапе, следует отметить основные новшества по сравнению с предшествующими периодами.

Посредничество превратилось в самостоятельную сферу деятельности. Если прежде в роли посредников выступали лица, обладающие в первую очередь высоким социальным статусом, и вследствие этого, авторитетом, обычно наделенные полномочиями для вынесения обязательного для сторон решения, то теперь часто ими становятся лица, авторитет которых основывается единственно на их опыте и знании, а главное — специальных навыках по урегулированию споров. Посредничество выделилось из арбитража. Сформировался и расширяется мировой рынок посреднических услуг.

Как следствие перехода примирительных процедур на профессиональную основу они стали разнообразнее и эффективнее. Теперь условия урегулирования спора чаще стали основываться на интересах сторон. Возобладал прагматический подход: большинство исследователей и практиков полагают, что целью примирительных процедур является не справедливость или материальная истина, а целесообразность, выгода для спорящих сторон.

Посредничество стало включаться в процесс как часть судебного разбирательства. Суды стали выделять работников аппарата для выполнения функций примирителя или направлять стороны к профессиональным посредникам. Во многих странах появилось законодательство, регулирующее примирительные процедуры. Появились корпоративные многоуровневые программы управления конфликтами, особенно при долгосрочных проектах. Так, многие крупные западные компании придерживаются следующей последовательности работы с коммерческими конфликтами: периодические пересмотры договоров для предупреждения споров —> переговоры —> посредничество —> независимое экспертное заключение —* необязывающий арбитраж —? полномасштабный арбитраж.

<< | >>
Источник: Давыденко Д.Л.. КАК ИЗБЕЖАТЬ СУДЕБНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА. ПОСРЕДНИЧЕСТВО В БИЗНЕС-КОНФЛИКТАХ. 2006 {original}

Еще по теме КАКОВА МИРОВАЯ ПРАКТИКА ПОСРЕДНИЧЕСТВА:

  1. ГЛАВА 4 КАКОВЫ ВОЗМОЖНОСТИ ПОСРЕДНИЧЕСТВА В РОССИИ
  2. РОССИЙСКАЯ ПРАКТИКА ПОСРЕДНИЧЕСТВА
  3. Мировая практика. Как классифицируют рестораны в Испании
  4. Глава 1. Теоретические основы и современная мировая практика налогообложения прибыли организаций
  5. ИПОТЕЧНОЕ СТРАХОВАНИЕ: МИРОВОЙ ОПЫТ И СОВРЕМЕННАЯ ОТЕЧЕСТВЕННАЯ ПРАКТИКА
  6. 2.2. Обзор мировой теории и практики по взаимосвязи импорта рабочей силы и безработицы
  7. Какова роль информационных потоков и каковы их основные характеристики?
  8. Технологии посредничества
  9. Посредничество
  10. ГЛАВА 3 КАК ПРОВОДИТСЯ ПОСРЕДНИЧЕСТВО
  11. Тема 2. КОНЪЮНКТУРА МИРОВОГО РЫНКА. МИРОВОЙ РЫНОК ТОВАРОВ. ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛЕ
  12. Правила процедуры посредничества
  13. § 2. Непосредственные переговоры, посредничество, добрые услуги
  14. Коммерческое посредничество
  15. Тема 2. Мировой рынок товаров. Конъюнктура мирового рынка. Ценообразование в международной торговле